Одна из актуальных тенденций правовой сферы – стабильно растущий интерес к банкротству и субсидиарной ответственности. С 2017 года после изменения законодательства не только увеличивается количество споров, связанных с субсидиарной ответственностью, но и постоянно появляются новые, зачастую революционные подходы судов к проблеме банкротства. Вместе с профессиональными юристами из OVB Legal расскажем, как действует субсидиарная ответственность и почему понимать ее основы нужно не только бизнесменам, но и наемным работникам.
Что такое субсидиарная ответственность?
Иногда организации оказываются в кризисной ситуации, когда не могут расплатиться по долгам, и такое положение часто приводит к возбуждению дела о банкротстве в арбитражном суде. Те, кому банкрот должен, приобретают статус его кредиторов.
Кредиторы предъявляют должнику свои требования, но само по себе банкротство говорит о том, что у банкрота нет достаточного количества денег или другого имущества для погашения долгов.
В такой ситуации кредиторы могут использовать законные механизмы, чтобы вернуть свои деньги. Один из них – привлечение к субсидиарной ответственности, то есть взыскание долга с дополнительного лица в случае, когда основной должник не способен погасить его самостоятельно. Такая ответственность является гражданско-правовой, но ее последствия тоже могут быть весьма чувствительными.
Правовую базу регулирования субсидиарной ответственности составляют статьи 61.10 – 61.18 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», а также разъяснения, содержащиеся в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 № 53.
Как работает субсидиарная ответственность?
К ответственности привлекается контролирующее должника лицо. По закону им может выступать физическое или юридическое лицо, которое за последние три года до признаков банкротства (а также после их возникновения до принятия судом заявления о признании должника банкротом) могло отдавать распоряжения, совершать сделки или иным образом влиять на действия должника.
Один из главных признаков, по которым суд определяет контролирующее лицо, – это возможность давать должнику обязательные указания. Поэтому часто контролирующими лицами признаются руководители банкрота, их родственники, а также люди, которые имели право совершать сделки от имени должника, в том числе по доверенности. Список не ограничен: по закону кредитор может потребовать привлечь к субсидиарной ответственности любого человека или компанию, даже если формально они не имеют отношения к должнику и его бизнесу.
Тем не менее, тот факт, что человек или компания являлись контролирующим лицом, нужно доказать. Но в некоторых случаях предусмотрена презумпция контроля – лицо признается контролирующим по умолчанию, пока не доказано обратное. Например, презумпция контроля распространяется на руководителя юридического лица и члена его исполнительного органа, а также на члена ликвидационной комиссии и ликвидатора. Такая же презумпция действует в отношении участников (акционеров), обладающих более чем 50% долей или акций юридического лица.
Субсидиарная ответственность наступает не автоматически: суд должен удовлетворить заявление арбитражного управляющего или кредиторов. При этом рассмотрение заявления носит состязательный характер – суд может отказать истцам.
Четко перечислить действия, за которые человека могут привлечь к субсидиарной ответственности, нельзя: каждый случай индивидуален. Основываясь на законе и судебной практике, можно прийти к выводу, что чаще всего к субсидиарной ответственности привлекают за:
- Невозможность полного погашения долга в результате неправомерных действий либо бездействия контролирующего лица. Например, за сокрытие документов от арбитражного управляющего, за заключение заведомо убыточных сделок по продаже активов должника, за содействие в переводе деятельности банкрота на новое юридическое лицо, за передачу полномочий руководителя номинальному лицу. В этом случае размер ответственности будет равен размеру требований кредиторов, оставшихся неудовлетворенными.
- Несвоевременную подачу заявления о самостоятельном банкротстве. В определенных случаях руководитель компании, а также иные органы управления сами обязаны подать заявления о банкротстве. Если это не сделать вовремя, то размер обязательств банкрота, которые возникли после срока для подачи заявления, включается в состав субсидиарной ответственности.
Привлеченное к субсидиарной ответственности лицо отвечает перед кредиторами всем своим имуществом, при этом списать долг уже в ходе личного банкротства нельзя. Но если сам банкрот полностью рассчитается с кредиторами своим имуществом, то привлеченному лицу ничего не нужно будет оплачивать из собственных средств.
Мы задали главные вопросы о субсидиарной ответственности экспертам компании OVB Legal: они поделились кейсами из своей практики и рассказали, кто в зоне риска, можно ли избежать судебного разбирательства и что делать в случае, если на вас пытаются переложить долги компании.
– Кому на практике чаще всего угрожает субсидиарная ответственность?
Павел Индинок
Управляющий партнер OVB Legal
С одной стороны, практика показывает, что в большинстве случаев в первую очередь привлекаются к ответственности именно те, кто по умолчанию считается контролирующими лицами. Их статус редко может быть эффективно опровергнут, а нарушения зачастую являются типовыми, хорошо известными на практике.
С другой стороны, я не случайно сказал про привлечение к ответственности «в первую очередь». Легче и проще привлечь к ответственности того, кто по умолчанию находится в зоне риска, и по такому пути по-прежнему предпочитают идти многие кредиторы и арбитражные управляющие. Но существуют устойчивые тренды привлечения к ответственности и теневых бенефициаров бизнеса, и выгодоприобретателей от вывода активов. Это более долгий и сложный путь, но те, кто по нему идет, часто получают более достойный результат с точки зрения защиты прав кредиторов. При этом суды действительно готовы учитывать, кто в организации объективно имел возможность принимать ключевые деловые решения, кто получал экономическую выгоду от бизнеса.
В одном из дел мы защищали интересы кредиторов и добились привлечения к субсидиарной ответственности подлинного бенефициара бизнеса, который вообще не имел какого-то формального отношения к юридическому лицу, предусмотрительно оформив все активы на своих подчиненных еще на старте бизнеса. Он не был работником должника, не был учредителем должника, не получал деньги со счета должника. Но от ответственности уйти не смог. В другом деле мы привлекли к ответственности юридическую фирму, которая помогала составлять фиктивные документы о взыскании с банкрота несуществующих долгов за несуществующие юридические услуги.
– Субсидиарная ответственность угрожает и простому персоналу?
Александр Печерин
Адвокат, партнер OVB Legal
Сам факт пребывания в какой-то должности – еще не повод для наступления ответственности, важны как полномочия работника, так и то, как он ими распоряжался. Помимо руководителя юридического лица, среди персонала, на мой взгляд, наибольшие риски у главного бухгалтера, это подтверждается практикой. Особенно если у банкрота есть задолженность по налогам и сборам. Обобщенно можно дать следующие советы наемным работникам:
- Не принимайте предложения стать номинальными владельцами имущества организации. Если вы реально не планируете купить здание организации, то не нужно подписывать фиктивный договор купли-продажи, по которому вам это здание якобы продали. Иначе в деле о банкротстве этой организации вы можете быть справедливо заподозрены в причастности к выводу активов для причинения вреда кредиторам.
- Даже если у вас есть реальный непосредственный руководитель в лице собственника бизнеса, вы обязаны четко осознавать правовые последствия действий, которые совершаете. Директору, подписавшему по неформальному указанию учредителя фиктивный договор, будет очень сложно доказать, что он «просто подписал документ», надеясь на чьи-то комментарии. Отвечать в правовой плоскости придется за такие действия, как за свои собственные.
— Ко мне предъявили требования о привлечении к субсидиарной ответственности. Что делать?
Павел Индинок
Управляющий партнер OVB Legal
Не существует универсальной стратегии защиты, но существует базовая и универсальная рекомендация. Она заключается в том, что нельзя игнорировать судебное разбирательство. Необязательно лично посещать судебные заседания, можно привлечь представителя, который будет готовить документы и выступать в суде. Но кто-то обязан квалифицированно защищать интересы ответчика.
Если вы попали в непростую ситуацию, специалисты OVB Legal дадут подробную консультацию и помогут решить вопрос в вашу пользу. Не стоит отчаиваться, когда правда на вашей стороне.
OVB Legal – это команда юристов, специализирующихся на разрешении коммерческих споров, защите активов и сопровождении сделок. Значительное внимание в своей практике команда уделяет делам о банкротстве, имея опыт удачного представления интересов как кредиторов, так и должников. В портфолио судебных побед: успешная защита члена совета директоров компании, входившей в список крупнейших частных компаний России по версии Forbes, от привлечения к субсидиарной ответственности на сумму, превышающую 20 000 000 000 рублей.