Диалог с юристом: почему бизнес-партнерство должно регулироваться договором, а не добрыми отношениями
Как часто мы становимся свидетелями до боли знакомой всем ситуации: хорошие друзья запускают совместный бизнес, но как только сталкиваются с первыми финансовыми трудностями, их интересы расходятся, появляются разногласия, а дружба заканчивается. За этим следуют судебные тяжбы, выяснения, кто больше виноват, кто больше сделал. И многие из вышеперечисленных проблем может решить грамотно составленный юридический договор, благодаря которому партнеры смогут закрепить права и обязанности сторон. А разобраться в столь непростой категории дел и специфике корпоративного права нам поможет Артем Леснов — адвокат, член Ассоциации юристов России, заведующий 33-м филиалом Краснодарской краевой коллегии адвокатов в г. Краснодаре.
Есть много случаев, когда друзья становятся партнерами и открывают общее дело. На каком этапе стоит задумываться о том, чтобы юридически регламентировать свои отношения с бизнес-партнером? Ведь для многих людей сам факт дружественных отношений — уже гарант добросовестного сотрудничества.
Если вы хотите, чтобы ваши отношения были долгими и крепкими, а сотрудничество — плодотворным, то задуматься о юридическом закреплении ваших с партнерами договоренностей, их особенностях, и, что важно, механизмах разрешения спорных ситуаций следует в ту же минуту, когда вы пожали друг другу руки, решив быть бизнес-партнерами.
Дружеские отношения, честно говоря, это основа основ. С учетом нашего менталитета порой кажется, что нет ничего более вечного, чем дружба, и чаще всего это действительно так, но готов поспорить — друзья, которые еще не имели опыт партнерства в бизнесе, но приняли решение о совместной деятельности, очень скоро столкнутся с новыми для своей крепкой дружбы вызовами. Мой опыт подсказывает, что чаще всего партнеры ссорятся и, следовательно, не могут разрешить свой спор путем переговоров тогда, когда в их бизнес приходят большие деньги или убытки.
В свою очередь, своевременное, качественное и глубокое урегулирование взаимоотношений между сторонами — а также их топ-менеджерами — позволяет нам в лучшем, конечно же, случае избежать конфликтов, но главное — заложить механизмы и способы разрешения таких спорных и конфликтных ситуаций. Отношения в бизнесе, в юридическом его аспекте, мы выстраиваем с партнерами и топ-менеджерами на основании устава в первую очередь, а также на основании корпоративного договора.
Устав — это своего рода конституция нашей компании, фундаментальная основа будущего взаимодействия, а корпоративный договор — это такое соглашение между партнерами по бизнесу, которое позволяет детальнее структурировать и упорядочить совершение определенных юридических действий при управлении компанией. Порой только лишь корпоративный договор позволяет бизнес-партнерам избежать тупика при принятии важных для будущего вашего бизнеса решений, так называемого дедлока.
И тут закономерно рождается второй вопрос: что делать, если вторая сторона отказывается как-либо прописать ответственность в договоре?
Первичный отказ вашего партнера в подписании такого серьезного документа, как корпоративный договор, на мой профессиональный взгляд, — лишь первый этап переговоров. Значит, необходимо договор пересмотреть, изменить, внести корректировки, которые устроят обе стороны. То же самое касается и содержания устава вашего успешного в будущем общества.
Если по результатам серьезных и детальных переговоров, многих бесед «на берегу» вы понимаете, что договориться с вашими партнерами о распределении обязанностей и ответственности при возникновении определенных обстоятельств и рисков вы не можете, то здесь уже действительно стоит осознать, что дальше — еще сложнее, еще тяжелее, но времени на переговоры и принятие решений может уже не быть, когда ваш бизнес работает в полную силу.
Тогда я бы посоветовал задуматься над формами взаимодействия между вами, уйти от корпоративных отношений и, к примеру, создать две компании, чтобы работать друг с другом в качестве контрагентов, но не партнеров, и самостоятельно отвечать за свою компанию, принимать решения в ней единолично.
Бывают случаи, когда партнеры владеют бизнесом в равных долях и блокируют решения друг друга. Есть ли выход из такой ситуации? Или лучше сразу разделить доли так, чтобы контрольный пакет был у одного человека?
Да, способы выхода из дедлока есть, но лучший способ из него выйти — это его избежать. В юриспруденции в целом все устроено так, что предупредить проблему гораздо легче, чем ее разрешить, и корпоративные правоотношения в бизнесе, конечно же, не исключение. Такие меры, направленные на профилактику дедлока, как, впрочем, и любой другой проблемы, называются превентивными.
Корпоративный договор, к примеру, позволяет нам особым образом оговорить особые, непропорциональные условия голосования на общих собраниях участников и акционеров, а также предусмотреть правила, по которым в той или иной ситуации партнеры по бизнесу могут рассчитывать на принудительный выкуп долей и акций их партнеров или принудительную продажу своей доли и своих акций по заранее оговоренным условиям о цене либо способах и механизмах ее определения. В определенной части те же права, обязанности и механизмы можно заложить и в уставе. Кроме того, стороны могут оговорить порядок заключения опционов и оферты по продаже долей и акций — такой подход пришел к нам по результатам обмена опытом с западными правовыми системами.
Передать контрольный пакет долей и акций, о котором вы спросили, по моему мнению, не всегда лучше. Непропорциональные условия голосования на общих собраниях имеют определенное преимущество перед разделом долей таким образом, чтобы контрольный пакет (50% + 1 голос и более) передавать одному из партнеров. В первую очередь такой подход позволяет сохранить право на получение той доли прибыли, которая пропорциональна размеру имеющейся у вас доли в обществе, или акций — в обществе акционерном.
Какие юридические механизмы позволят с самого начала заложить тот «фундамент безопасности», который и будет регулировать партнерские отношения?
Мне нравится ваша формулировка. «Фундамент безопасности» — это то, что в полной мере отражает суть, смысл и цели, на которые направлена юридическая работа по выстраиванию основы долгих и крепких отношений партнеров в бизнесе. Если и дальше философствовать на эту тему, то можно сказать, что лучший юридический механизм — это переговоры, а его лучшее завершение — это документ, составленный и подписанный сторонами по результатам таких переговоров.
Помимо механизмов, о которых мы уже поговорили, мы отметим один немаловажный аспект, если не самый важный: ваши с партнерами отношения должны быть выстроены четко, конкретно и прозрачно. Избегайте общих фраз, абстрактных формулировок в ваших корпоративных документах, не заключайте договоры, обязанности по которым вы заранее не сможете или не желаете исполнить. Распределите между собой обязанности, определите ответственность каждого из вас.
А еще при определении будущего вашей компании попробуйте представить себе ситуации, когда дела идут не так радостно, как вы планировали, когда вы столкнулись с кризисом, с убытками, с недобросовестными контрагентами, рисками банкротства. Чем больше на этапе создания вашего бизнеса «предполагаемых» рисков, тем качественнее мы сможем проработать механизмы их разрешения.
Представим ситуацию: к вам обращаются партнеры по бизнесу, которые решили «узаконить» свои деловые отношения. Можно ли разделить доли и прописать ответственность сторон в уже развитом и функционирующем бизнесе?
Мы можем все. На самом деле и внести изменения в устав, и заключить корпоративный договор, и разработать опцион с офертой — возможно в любое время после создания компании. И я бы сказал, что так даже легче, ведь партнеры по бизнесу уже смогли наработать определенный опыт взаимодействия друг с другом, с органами управления своего общества, наконец, получили и определенный опыт в своем бизнесе, а значит, разрешая юридические вопросы, мы имеем дело с абсолютно понятными адресными запросами и конкретными проблемами. Безусловно, это преимущество при разработке корпоративной документации.
Но стоит отметить, что если действующие партнеры в уже существующем бизнесе обратились за помощью к специалисту в корпоративном праве, значит, их партнерский опыт можно назвать успешным. Важно осознать, что люди, столкнувшиеся с определенными сложностями в деловых взаимоотношениях, не ушли в порой бесконечные судебные споры друг с другом, не прекратили свои дружеские, человеческие отношения, а, по всей видимости, нашли в себе силы, чтобы спокойно поговорить и обсудить общие проблемы, осознали необходимость их решения и договорились обратиться, подчеркиваю, вместе за помощью в разрешении такой ситуации. Это и есть пример и настоящей дружбы, и успешного бизнес-партнерства.
В каких случаях положения корпоративного договора делают собственника бизнеса «бесправным наблюдателем», неспособным влиять на деятельность своей компании? Как этого избежать?
В тех случаях, когда совладелец бизнеса не понимает, что подписывает, когда содержание такого корпоративного договора или устава было ему навязано, а может, ему было просто все равно, что в документах написано, ведь он руководствовался тем, что слепо доверял своим партнерам.
Общее правило, касающееся любого лица, подписывающего любой документ в любой отрасли законодательства, — читайте, читайте и еще раз читайте. Проверяйте, спрашивайте, советуйтесь, консультируйтесь. И делайте, пожалуйста, все эти действия заблаговременно и своевременно.
Часто сталкиваюсь с тем, что люди воздерживаются от того, чтобы задать второй стороне вопрос, думая, что совершают действие, которое может задеть или обидеть. «Ты что, мне не доверяешь?» — вопрос, который людям не хочется услышать.
Если вы такой человек, то посоветую вам одно: именно вам и нужен адвокат, юрист, специалист. Честный и порядочный, но самое главное — грамотный адвокат, который будет защищать вас, ваши права и законные интересы, отстаивать их стойко и смело. Такой специалист проведет переговоры, если хотите — и без вашего присутствия, а при необходимости — оспорит в судебном порядке сделки, действия и решения, последствием которых стало нарушение ваших прав.
Можете привести пример из практики, который наиболее ярко отражает необходимость четкого корпоративного регулирования?
Представьте классическую ситуацию, довольно часто встречающуюся в практике, в том числе и в моей: партнеры, доли в уставном капитале общества у которых неравные, на протяжении нескольких лет развивали совместное и, к слову, достаточно успешное предприятие. Наступает тот самый момент «больших денег», когда стороны не смогли прийти к совместному решению о том, что делать с нераспределенной в обществе прибылью. Один из них хотел свою долю прибыли получить, продолжить участие в обществе, но из бизнеса выходить не хотел. Второй же, управляющий партнер (директор), распределять прибыль не хотел и предлагал ее реинвестировать обратно в бизнес, чтобы укрупниться, нарастить свое присутствие на рынке, а также начать новые проекты. Плоха ли идея первого из названных партнеров? А второго? Оба из них хотят реализовать свое законное право, оба из них не желают причинять какой-либо ущерб своему бизнесу — и в целом оба правы. Но корпоративного договора, позволяющего разрешить этот конфликт без ущерба для общества, эти партнеры не имеют, и устав нужных положений не содержит. Какова перспектива такого спора, если бы он был передан в суд по инициативе любого из них? Очень неопределенная, а скорее — в судебном порядке этот спор разрешен бы не был.
А если условия те же, но вместо прибыли общество получило значительный убыток, и теперь появившийся инвестор предлагает свою помощь в погашении долгов предприятия в обмен на долю в бизнесе, а договориться о размере такой доли инвестора, будущего партнера, наши совладельцы не могут, впрочем, как и вообще в необходимости такого инвестора привлекать. Не получается у них и согласовать стоимость своих долей на случай их продажи, а ведь время идет, и ситуация становится все хуже и хуже, на горизонте виднеется дело о несостоятельности (банкротстве), а это расходы, годы и, вероятно, субсидиарная ответственность. Кто пострадал, как считаете? Правильно — в первую очередь бизнес, а результаты многолетнего и в целом успешного труда обоих бизнес-партнеров сведены на нет.
Правильно выстроенные корпоративные отношения, закрепленные формально, в положениях устава и корпоративном договоре, могли бы помочь разрешить этот конфликт в короткие сроки и с минимальными потерями, а возможно — и без потерь, к тому же честно, открыто и прозрачно.
Диалог с предпринимателем: можно ли создать и успешно развивать сеть кафе в маленьком городе
